Embargos Infringentes e de Nulidade Nº 5012381-91.2024.4.04.7201/SC
RELATORA: Desembargadora Federal ANA PAULA DE BORTOLI
RELATÓRIO
Trata-se de Embargos Infringentes e de Nulidade interpostos pela Defensoria Pública da União em favor de M. D. O. S., com fundamento no artigo 609, parágrafo único, do Código de Processo Penal. O recurso volta-se contra acórdão proferido pela 7ª Turma desta Corte que, por maioria, negou provimento à apelação da defesa no tocante ao quantum de exasperação pela reincidência e à substituição da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos.
O embargante foi condenado em primeiro grau pela prática do crime de descaminho (art. 334, § 1º, inciso IV, do Código Penal), em razão do transporte de mercadorias estrangeiras (eletrônicos, perfumes e bebidas) e cigarros em um ônibus de turismo, sem a devida documentação fiscal, resultando em uma ilusão tributária de R$ 1.579,17. A sentença fixou a reprimenda em 01 ano e 08 meses de reclusão, em regime semiaberto, vedando a substituição da pena corporal por restritivas de direitos em virtude da multirreincidência.
Ao julgar a apelação criminal, a 7ª Turma divergiu quanto à dosimetria da pena e à possibilidade de penas alternativas.
O voto vencedor, de relatoria para o acórdão do Desembargador Federal Alexandre Gonçalves Lippel, manteve a pena em 01 ano e 08 meses de reclusão. Entendeu adequado o agravamento em 2/3 na segunda fase diante da existência de cinco condenações definitivas anteriores. Outrossim, ratificou a impossibilidade de substituição da pena, sustentando que a medida não é socialmente recomendável para réu que demonstra habitualidade delitiva específica (trata-se da sua 6ª condenação criminal sucessiva).
Por outro lado, o voto vencido, proferido pelo Relator originário, Desembargador Federal Luiz Carlos Canalli, divergiu para reduzir a reprimenda e conceder o benefício penal. O magistrado minoritário propôs o redimensionamento do aumento pela multirreincidência para a fração de 1/2, fixando a pena definitiva em 01 ano e 06 meses de reclusão. Além disso, votou pela substituição da pena privativa de liberdade por prestação de serviços à comunidade e prestação pecuniária, argumentando que a medida é socialmente recomendável e proporcional à gravidade de um crime patrimonial sem violência.
A defesa requer a prevalência da tese minoritária para reduzir a pena e autorizar a substituição.
O Ministério Público Federal, em sede de contrarrazões, manifestou-se pelo desprovimento dos embargos, ratificando a correção do acórdão majoritário.
É o relatório.
À revisão.
VOTO
A controvérsia cinge-se a dois aspectos centrais: (a) a proporcionalidade da fração de aumento da pena provisória decorrente da multirreincidência; e (b) a recomendabilidade social da substituição da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos a réu multirreincidente específico.
Analisando os autos e os fundamentos confrontados, entendo que deve prevalecer a tese do acórdão embargado (voto vencedor).
1. Dosimetria da Pena: Fração de Aumento pela Multirreincidência
Na segunda fase da dosimetria, o magistrado de origem elevou a pena base em 2/3 levando em consideração 5 (cinco) condenações penais anteriores com trânsito em julgado, das quais 4 (quatro) referem-se especificamente ao crime de descaminho.
A jurisprudência pátria adota o parâmetro genérico de aumento de 1/6 (um sexto) para cada agravante ou condenação anterior. A aplicação rigorosa desse critério objetivo resultaria em um aumento correspondente a 5/6 sobre a pena-base. Assim, a fixação do incremento na fração de 2/3 revela-se não apenas proporcional e razoável, mas francamente benéfica ao acusado, atendendo perfeitamente aos critérios de individualização da pena e prevenção geral/especial diante da intensa contumácia delitiva.
Deste modo, escorreita a manutenção da pena definitiva em 01 ano e 08 meses de reclusão.
2. Substituição da Pena Privativa de Limitação de Liberdade por Restritivas de Direitos
No que tange à substituição da pena corporal por penas alternativas, o art. 44, inciso II e § 3º, do Código Penal estabelece a vedação ao reincidente em crime doloso, ressalvando a possibilidade apenas quando a medida for socialmente recomendável e a reincidência não for específica.
Em jurisprudência consolidada no âmbito dos crimes aduaneiros (contrabando e descaminho), esta Corte Regional flexibiliza a vedação legal para autorizar a substituição mesmo em casos de reincidência específica, tendo em vista a ausência de violência ou grave ameaça à pessoa.
Contudo, essa benesse não pode ser concedida de forma ilimitada ou ad infinitum. A 4ª Seção do TRF4 firmou orientação no sentido de que a substituição de penas em crimes de contrabando/descaminho encontra limite ético-jurídico na 3ª condenação criminal do agente. A partir da 4ª condenação sucessiva, a concessão de penas alternativas torna-se ineficaz para repreender a conduta, transformando a resposta estatal em mera ficção jurídica.
Neste sentido:
DIREITO PENAL. CRIMES DE CONTRABANDO E DESCAMINHO. POSSIBILIDADE DE SUCESSIVAS SUBSTITUIÇÕES DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE. PARÂMETROS E LIMITES. 1. Especialmente no âmbito de crimes de contrabando e descaminho, os quais não envolvem violência ou grave ameaça, este Tribunal vem admitindo a substituição da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos, desde que preenchidos os demais requisitos legais, mesmo quando o réu é reincidente específico. A despeito de se tratar de elastecimento dos critérios objetivos impostos pelo art. 44 do CP, trata-se da medida que melhor assegura a proporcionalidade da resposta penal no tratamento de tais condutas. 2. Ainda assim, a substituição da pena privativa de liberdade não pode se dar de modo indiscriminado, razão pela qual a concessão do benefício penal é admissível, no máximo, até a 3ª (terceira) condenação criminal do agente. Trata-se de critério de razoabilidade apto a impedir que a jurisdição criminal se torne mera ficção. 3. A substituição ilimitada das penas privativas de liberdade no âmbito de tais delitos inviabiliza o cumprimento de sanções mais graves e efetivas para réus que simplesmente fazem do contrabando e descaminho seu meio de vida. Isso porque o Tema 1.106 do STJ estabelece que "sobrevindo condenação por pena privativa de liberdade no curso da execução de pena restritiva de direitos, as penas serão objeto de unificação, com a reconversão da pena alternativa em privativa de liberdade, ressalvada a possibilidade de cumprimento simultâneo aos apenados em regime aberto e vedada a unificação automática nos casos em que a condenação substituída por pena alternativa é superveniente." 4. Caso seja autorizada ad infinitum a substituição da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos, a limitação imposta ao Juízo da Execução pelo Tema 1.106 do STJ autorizará que o delinquente não tenha qualquer receio de um escalonamento punitivo. Sempre haverá compatibilidade entre as penas já substituídas e, portanto, a única consequência ao contrabandista/descaminhador contumaz será o acréscimo de horas de serviços à comunidade ou de valores a recolher a título de prestação pecuniária. 5. De outro lado, ao impor pena privativa de liberdade sem substituição a partir da 4ª condenação sucessiva de determinado réu, este Tribunal viabilizará a unificação das penas e, portanto, a potencial e provável inserção do indivíduo no regime fechado. Aquele que se utiliza do crime de contrabando e descaminho como meio de vida e considera irrelevantes todas as sanções alternativas que lhe foram impostas no curso das 3 primeiras ações penais, deve sofrer o recrudescimento da sanção penal, sob pena de a atividade jurisdicional afigurar-se inócua. (TRF4, EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE Nº 5004911-24.2024.4.04.7002, 4ª Seção, Desembargador Federal ÂNGELO ROBERTO ILHA DA SILVA, POR MAIORIA, VENCIDOS A RELATORA, JUNTADO AOS AUTOS EM 18/11/2025)
Trata-se da exata hipótese dos autos: o embargante conta com 5 condenações anteriores registradas e ostenta, no presente feito, a sua 6ª condenação criminal. Além disso, o conjunto probatório demonstra que o réu possui ao menos dez apreensões administrativas registradas pela Receita Federal nos últimos cinco anos, o que evidencia que faz do ilícito o seu meio habitual de vida.
Conceder nova substituição a quem já ultrapassou em muito o limite de razoabilidade estabelecido pela jurisprudência tornaria inócuo o escalonamento punitivo e frustraria a própria unificação das penas perante o Juízo da Execução (Tema 1.106/STJ).
Portanto, ausente o requisito da recomendabilidade social (art. 44, § 3º, do CP), a manutenção da pena privativa de liberdade em regime semiaberto afigura-se a única resposta penal adequada, necessária e suficiente.
Dispositivo
Ante o exposto, voto por negar provimento aos embargos infringentes e de nulidade, mantendo a prevalência do voto vencedor que ratificou a pena de 01 ano e 08 meses de reclusão e a impossibilidade de sua substituição por penas restritivas de direitos.
Documento eletrônico assinado por ANA PAULA DE BORTOLI, Desembargadora Federal, na forma do artigo 1º, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resolução TRF 4ª Região nº 17, de 26 de março de 2010. A conferência da autenticidade do documento está disponível no endereço eletrônico https://verificar.trf4.jus.br, mediante o preenchimento do código verificador 40005967882v4 e do código CRC 647e804a.
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Signatário (a): ANA PAULA DE BORTOLI
Data e Hora: 20/08/2026, às 13:08:34